境外子公司税务问题(子公司吸收合并母公司 特殊性税务处理)

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境外子公司税务问题(子公司吸收合并母公司 特殊性税务处理)-第1张图片-思忆号

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外资股东合并能否适用特殊税收待遇一直是一个有争议的话题。2020年1月初,某上市公司首发文件披露,2018年,其位于英属维尔京群岛的外国直接股东BVI1(以下简称“BVI”)吸收合并了母公司也位于BVI的BVI2。

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公司认为,上述交易符合财税[2009]59号(以下简称“59号文”)第七条第(一)项的特殊税务处理规定,已在地方税务局完成特殊税务处理备案。

壹、企业重组

根据59号文规定,企业改制时符合下列条件的,适用:号特别税务处理规定。

(一)具有合理的商业目的,且主要目的不是减税、免税或者缓税;

(二)被收购、合并或分立部分的资产或股权符合本通知要求的比例;

(三)企业重组后,连续12个月不改变重组资产原有的实质性经营活动;

(四)重组交易中股权支付涉及的对价比例符合本通知的规定。

(五)在企业改制中取得股权报酬的原大股东,在改制后连续12个月内不得转让所取得的股权。可以说,在判断是否可以适用特殊税收待遇时,税务机关考虑的主要因素包括交易商业目的的合理性、股东权益的持续保护、企业经营的连续性等。然而,当涉及到跨境交易时,中国也不得不考虑其税收主权和利益。

贰、59号文针对跨境交易

对于跨境交易,适用第五十九条第七款第一项特殊税务处理的交易条件如下:3360

1.符合上述特殊税收待遇的一般规定;

2.必须是母公司将其在居民企业的股权转让给其100%直接控制的子公司;

3.本次交易不会导致股权转让后预扣税负担的任何变化;

4.母公司3年内(含3年)不得转让其子公司股权。

可以看出,我国对于跨境交易的特殊税收处理采取了更加严格的税收征收标准。只有“母转子”

情况才能申请特殊税收待遇,而“子对母”和“兄弟互转”都不能享受特殊税收待遇。《国家税务总局关于非居民企业股权转让适用特殊性税务处理有关问题的公告》(国家税务总局公告2013年第72号,以下简称“72号公告”)第一条规定了因外国企业分立、合并导致中国居民企业股权转让的情形, 属于59号文件第七条第一项的规定,由此,上市公司吸收合并母公司BVI1、BVI2为“母转子”的上述情形,可以适用特殊税务处理。

而“子转母”“兄弟互转”等情形,即使符合特殊性税务处理的一般规定,也依然无法享受特殊性税务处理的待遇。

我们在此不再讨论“子转母”或“兄弟互转”适用特殊性税务处理的合理性,仅讨论在目前的征管环境下,“子转母”或“兄弟互转”无法适用特殊性税务处理时,企业如何达到类似于特殊性税务处理的效果。

叁、案例

在下文中,以积极吸收合并,即“子转母”的情况为例。例如,国内企业Co.A的部分股权由位于A国的股东Co.B持有,而Co.B的母公司Co.C也位于A国,现在Co.C因集团业务发展需要,有意吸收合并Co.B。公司希望达到合并不涉及中国企业所得税的目的。

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第一步,先在Co.B在甲国成立一家子公司Co.D。

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第二步,Co.B将持有的Co.A的股权转让给Co.D。这一步可以符合59号文第七(一)条“母转子”的规定,适用特殊性税务处理。

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第三步,三年后,Co.B将其在Co.D的股权转让给co.c。通过这种方式,Co.B间接转让了在中国的企业Co.A的股权。

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《国家税务总局关于非居民企业间接转让财产企业所得税若干问题的公告》(国家税务总局公告2015年第7号,以下简称“7号公告”)中规定了间接转让中国应税财产的“安全港规则”,即:

六、间接转让中国应税财产同时符合以下条件的,应认定为具有合理商业目的:

(一)交易双方的股权关系具有下列情形之一:

1.股权转让方直接或间接拥有股权受让方80%以上的股权;

2.股权受让方直接或间接拥有股权转让方80%以上的股权;

3.股权转让方和股权受让方由同一方直接或间接拥有80%以上的股权。

(二)本次间接转让交易后可能再次发生的间接转让交易相比在未发生本次间接转让交易情况下的相同或类似间接转让交易,其中国所得税负担不会减少。

(三)股权受让方全部以本企业或与其具有控股关系的企业的股权(不含上市企业股权)支付股权交易对价。

第三步交易符合7号公告的“安全港规则”,无需在中国纳税。

第四步,Co.C吸收合并Co.B。此时,该吸收合并已与中国的股权无关,不涉及中国税。

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